Derecho Penal

Parte General

Definición de pena

Definición de la penaLa pena es una coacción jurídica, es la reacción estatal mediante un castigo contra una conducta infractora de la ley penal. Imprime sufrimiento y aflicción en la persona. Existen distintas teorías: Represión, reparación, terapia, diálogo. La ejecución de la pena se realiza en dos fases/funciones:

  • Manifiesta: lo evidente. Se reconoce y regula de manera expresa en un tipo penal (supuesto de hecho de una norma, descripción de la conducta escrita en la norma penal, y la respectiva coacción). En su contenido encierra una represión.
    • Parte General: Contiene reglas de interpretación para comprender mejor la parte especial.
    • Parte Especial: Se especifican los tipos penales.
  • Latente: no es visible en el tipo; no se encuentra expresamente establecida en los tipos penales, pero se aplica para darle legitimidad a la coacción legal, para graduar y dar legitimación a la función manifiesta. Incorpora en su concepto a la reparación, la terapia y el diálogo; y se encuentran dispersos en distintas normas del Código Penal.

Teorías de la pena

Hans Schulz: "La pena es una amarga necesidad en una sociedad de seres imperfectos como los humanos son."

Teorías absolutas

La pena se aplica porque sí. La pena agota su función en sí misma, en el sentido que no toma en cuenta  a la sociedad, sino solamente al mantenimiento del ordenamiento jurídico como un componente esencial de su concepto. La función de la pena es la esencia de la expiación, la reconciliación del delincuente consigo mismo. Tiene una función de redención, arrepentimiento. [Heiko Lesch]

  1. Expiación: Teoría más antigua de la pena. Pertenece a la época de los orígenes del Estado, formación de los primeros, donde el poder estatal (ius puniendi) no se diferenciaba de un poder teocrático. En la actualidad no se recoge en ningún código.
  2. Retribución:
    [Kant] Imposición del ideal de justicia. Vigente en muchos autores actualmente. La pena cumple una función de garantizar la vigencia de la justicia en una sociedad. Existe injusticia cuando un hecho queda impune, y la pena también debe ser justa, proporcional a la culpabilidad del autor. La persona tiene dos formas de reconocimiento de su personalidad; primero, en su esencia natural, la pena no puede ser utilizada como medio para fines de terceros; hay una personalidad innata, homo phaenomenon. Segundo, una personalidad jurídica, homo noumenon, un ser racional; toda persona que habite en sociedad tiene que mostrarse racional, respetando las normas, lo cual es la base de la legitimación del derecho penal.
    [Hegel] La retribución mediante la pena procura reafirmar la vigencia del Derecho. Explica la pena en el plano de la pura juridicidad. La pena es vista en una función retrospectiva: un derecho que ha sido vulnerado debe ser restablecido, para lograr la reafirmación de la vigencia del derecho interrumpido. Se lesiona el derecho a la vida, pero el de todos, ya que el derecho le pertenece al ordenamiento jurídico y tiene una vigencia contrafáctica. Cuando un sujeto delinque, le da un mensaje al ordenamiento de que sus normas no tienen vigencia para él y no marcan pautas de conducta, sólo vale la norma de su conciencia.
Teorías relativas
  1. Prevención general negativa
    [Feuerbach] La pena es una coacción psicológica, con la que se amenaza a la sociedad y con ella a los potenciales delincuentes para que se abstengan de delinquir. Crítica: Se utiliza al delincuente como instrumento. Kant argumentaba que no había proporcionalidad.
  2. Prevención general positiva
    La función de la pena es confirmar la vigencia del ordenamiento jurídico en la conciencia colectiva y crear confianza de que los hechos no queden impunes. Se procura reforzar la fidelidad en el ordenamiento jurídico.
    [Hassemer] Se procura integrar a la sociedad con el ordenamiento jurídico, al autor y a la víctima.
    Crítica: Se piensa más en la sociedad que en el autor.
  3. Prevención especial: La pena recae en el propio individuo (delincuente).
    1. Prevención especia negativa
      [Franz von Liszt] La función de la pena es de inhibir o neutralizar la peligrosidad del autor, confirma que todo infractor es un sujeto peligroso sin excepciones. Debe ser graduada en diferentes niveles:
      1. Corrección: Contra los primarios. Debe ser de corta curación. Para delitos menores.
      2. Intimidación: Para sujetos más peligrosos, pena de larga duración. Especialmente a los reincidentes.
      3. Inocuización: Volver inofensivo al delincuente, para reducir la peligrosidad al máximo. La pena es la cadena perpetua (también cabría la pena de muerte).
      Crítica: Venganza del Estado contra quien infringe la norma.
    2. Prevención especial positiva
      La función de la pena es la resocialización, se procura rescatar al infractor del delito y reinsertarlo a la sociedad, mediante rehabilitación y readaptación. Crítica: El Estado no debe preocuparse ni suministrar gastos en sujetos delincuentes por encima de gente correcta que vive en la miseria.
 

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